2020年6月17日，欧盟委员会公布了《针对外国政府补贴创造公平竞争环境的白皮书》；2022年11月10日，欧洲议会通过了《关于扭曲欧盟内部市场的外国政府补贴的条例》(以下简称“条例”)。条例于2023年1月12日正式生效，并将于2023年7月12日正式实施。该条例是欧盟为限制获得外国补贴的企业在欧经营、并购和参与公共采购而新创设工具，预计将对我企业在欧盟投资和运营产生较大影响，如交易成本增加、交易时间延长、披露要求更复杂，给交易增添更多的不确定性。

根据条例规定，外国补贴指的是非欧盟国家直接或间接向在欧盟从事经营活动的经营者提供的使其能够获益的具有一定专项性“财务支持”。这一定义极为宽泛，导致中国企业的一些常见情形均可能被视为存在外国补贴行为。一旦展开外国补贴调查，欧盟委员会不仅调查在欧盟境内从事经济活动的法人实体，也会对投资、投标企业所在的第三国展开调查，以确定是否存在补贴、该补贴是否扭曲了欧盟市场内的公平竞争。该调查要比企业通常遇到的反补贴调查在程序、实体上更为复杂。

目前，欧盟正在就条例具体执行程序和申报补贴方式《外国补贴条例实施条例草案》及其附件（简称“实施条例草案”）对外征求意见，相关利益方均有权提出评论意见，如有相关建议可以联系我会（联系方式见下文）。该条例及实施条例草案对企业在欧盟投资并购和参与公共采购的预先通知义务、审查程序、法律责任和时效性都作出了详细规定。

一、预先通知义务

1.应通知欧委会的经营者。

条例于2023年1月12日正式生效，并将于2023年7月12日正式实施。在该条例正式实施后，以下经营者如想要对欧进行投资并购或者参与公共采购的经营活动，就应当履行预先通知义务，否则就要承担被欧委会处罚的法律责任。

（1）投资并购的经营者：参与合并的所有企业与在欧盟境内的企业合并；收购在欧盟境内设立的企业的股权或资产并取得控制权；在欧盟境内设立全功能合资公司。

（2）公共采购的经营者：参与投标的所有经济经营者或经济经营者集团（包含其无商业自主权的子公司及控股公司）及投标所涉主要合同分包方、供应商。

2.应履行通知义务的金额门槛。

（1）投资并购：合并企业（至少有1个为欧盟企业）或被收购企业或新设合资企业（均为欧盟设立企业）在欧总营业额须达到5亿欧元及以上数额；且投资方与投资对象近3年收到过5000万欧元外国财政资助总额。

（2）公共采购：该公共采购的预估不含税总价值达到或超过2.5亿欧元；经营者参与投标的标段的总价值达到或超过1.25亿欧元；且参与投标的经营者，包括其全部非独立决策子公司、母公司和其主要分包商和供应商（如适用）在申报前三个财务年度被授予的合计财务支持超过400万欧元。

二、审查程序

（1）投资并购：在接到申报后，欧委会将在25个工作日内对参与交易的经营者在申报前三个财务年度被授予的外国补贴情况进行初步审查。若认为相关外国补贴可能对欧盟产生扭曲性影响，则还可以在90个工作日（其最长可延长至125个工作日）的时间内进行深入调查。在深入调查结束后，欧委会将作出审查决定，无条件批准交易、附加申报方承诺批准交易或是禁止交易。这一事先申报要求将可能对中国企业在欧交易的时间表产生重大影响，值得特别关注。

（2）公共采购：在收到申报后，欧委会同样将仅对投标方在申报前三个财务年度被授予的外国补贴情况进行审查。欧委会将有20个工作日的时间进行初步审查以及110个工作日的时间进行深入调查。在深入调查程序后，欧委会可以做出无反对意见决定，或是出具附投标方承诺的决定，或是在投标方不做出承诺或欧委会不认可承诺的情况下，做出禁止与其签订合同的决定。这一申报要求也将可能对中国企业在欧参与公共采购程序产生重大影响。

三、法律责任

对于应申报而未申报的交易包括投资并购和公共采购，欧委会可以对相关经营者处以其上一年度10%以下营业额的处罚。

四、依职权审查的时效性

除了上述由经营者事先主动申报的要求以外，欧委会还有权根据第三方的举报在事后主动发起对可能具有扭曲性影响的外国补贴的调查。

根据条例规定，欧委会有权对十年内的外国补贴行为进行审查。对于条例开始实施前授予的外国补贴而言，只要该外国补贴是在条例开始实施前五年内授予的，且其在条例实施后仍对欧盟市场具有扭曲性影响，条例就可以适用于这类外国补贴。这意味着欧委会有权审查在条例开始实施前五年内的全部外国补贴行为。

我国企业应当提前认识了解条例及实施条例草案的背景、内容、范围、要求，提早做好合规审查，防范对外投资合作活动的法律风险。企业对该条例有进一步问题可联系我会法律部。

联系人：陈天瑶、李青

邮 箱：chenty@cccmc.org.cn

（五矿商会法律部供稿）